申論題

試卷：102年 - 102 原住民族特種考試_三等_一般行政、一般民政、社會行政、社會工作、人事行政、原住民族行政、法制、農業行政：行政法#12654
科目：高普考/三四等/高員級◆行政法概要(包含行政程序法等)
年份：102年
排序：0

申論題資訊

試卷：102年 - 102 原住民族特種考試_三等_一般行政、一般民政、社會行政、社會工作、人事行政、原住民族行政、法制、農業行政：行政法#12654
科目：高普考/三四等/高員級◆行政法概要(包含行政程序法等)
年份：102年
排序：0

申論題內容

27.二、某電玩業者被消費者檢舉涉嫌賭博，市警局立即前往查緝，將值班店員與現場乙位顧客以賭博罪現行犯逮捕，隨後移送檢察官偵辦，同時函文通知市政府商業處，市政府商業處隨即依據電子遊戲場業管理條例第17條第1項第6款，電子遊戲場業不得涉及賭博犯罪行為之規定，裁罰該業者該條例第31條規定之停業處分五個月。試問市政府商業處作成之停業處分是否有瑕疵？倘本案賭博罪最後由法院判決無罪確定，市政府商業處可否以經濟部曾函文通知，電子遊戲場經警察查獲賭博行為，主管機關即應命令停業，乃依上級機關函令而作成處分為由，拒絕業者所提國家賠償？（25分）

詳解 (共 3 筆)

詳解提供者：陳志鈞

本題涉及行政罰&刑罰競合(第26條)&國賠(第2條) (一)市政府商業處作成之停業處分無瑕疵: 1. 依行政罰第26條，一行為違反刑事法律及行政法義務規定，依刑事規定處罰，但其他種類行政罰或沒入物亦得裁處。如經不起訴，緩起訴處分確定，無罪免最不受理不付審，不付保護，免刑緩刑判決確定，得依行政法義務規定處罰。 2. 本題電玩業者同時觸犯刑事法律及行政法義務規定，依第26條......市政府商業處依規定，裁罰該業者該條例第31條規定之停業處分是屬於"其他種類行政罰"。 (二)市政府商業處""不可"依上級機關函令而作成處分為由，拒絕業者所提國家賠償: 1.國賠(第2條)，公務員執行職務行使公權力，因故意過失不法侵害人民自由權利，應負損賠責任。其要件有6==>......(越權或濫權亦屬行為不法). 因此依上級機關函令而作成處分，無法律依據兒筏屬於不法。

詳解提供者：suka915019

不知是否正確?請各位高手指教

(一)違反規定如下(行政程序法)

1.第36條:行政機關應依職權調查證據，不受當事人主張之拘束，對當事人有利及不利事項一律注意。

2.第102條:行政機關作成限制或剝奪人民自由或權利之行政處分前，除已依第39條規定，通知處分相對人陳述意見，或決舉行聽證外，應給予處分相對人陳述意見之機會。但法規另有規定者，從其規定。

-(依題意，經人檢舉，警察就將店員和乙員顧客已現行犯逮捕，難道都不用捉到證據嗎，如果是這樣全國電子遊藝場不是被捉光了。)-所以主管機關若僅依來函而不去依調權調查，恐有違行政法相關規定。

(二)公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠債責任;主管機關以「停業五個月」造成人民損失，係屬「過失(未依職權進行調查、當事人陳述意見之機會及刑事判決結果)」，故應負損害賠償之責。

詳解提供者：upclose680422

不得提國家賠償。