申論題

乙成立刑法122第3項行賄罪，行為人表示願意交付賄賂或不正利益，用以請求公務員為違背職務之行為，且行為人只要有行求的表示，即可能成立本罪，不以公務員答應違背職務為必要，本題乙有表示之意思，而公務員是否應允不在此問。
甲是否成立受賄罪應端視賄賂罪在實體事實的成立判斷，必須具有四個基本條件的要求，即：
1、具有行賄者與受賄者的對向結構(甲及乙）
2、必須有不法利益為對向結構的內涵，不論為有形或無形的利益均屬之（出國遊玩）
3、行賄與受賄之行為交錯關係，亦即行賄的對向，必須為確認的收賄者，而收賄者係從行賄者所取得或可能取得不法利益（可能取得出國招待遊玩之機會）
4、賄賂之標的所呈現的對價關係（升遷換出國遊玩）

貼心提醒～甲的部分～各位同學記得先檢驗是否有公務員身分唷～

(一)甲之行為成立刑法(下同)第122條第1項違背職務受賄罪

客觀上甲於數日後改變心意，然其已達期約之程度，仍成立本罪之要件，主觀上具有故意，無阻卻違法事由具罪責，成立本罪。

(二)甲之行為不成立第122條第2項違背職務受賄罪

甲於數日後改變心意並未因此而違背職務，不符合本項之要件，不成立本罪。

(三)乙表示事後願招待甲全家人出國旅遊之行為，成立第122條第3項行賄罪

1.機關內部人事升遷作業為甲之職務權限範圍，客觀上乙商求甲在審查時對未符合之要件視而不見，即要求甲應為而不為，為違背職務之行為。

2.甲當場應允之，具有收受之意思，乙雖尚未交付，然其雙方已達成合意，該當期約賄賂，主觀上具有故意，無阻卻違法事由具罪責，成立本罪。