申論題

考點：不純正不作為犯、中止犯

一、甲對於乙因心臟病昏倒置之不理的行為，應成立刑法第271條殺人未遂罪之不純正不作為犯。 

（一）殺人行為可以積極作為方式或消極不作為方式實踐，本案中甲並非以積極方式作為，故應檢視甲是否具備刑法保證人地位。依通說見解，甲、乙為法定配偶，應互為保證人，對此甲見乙患有心臟病而昏厥，其並未積極救治的行為，在刑法評價上應與積極（殺人）作為相同，又客觀上，乙並未發生死亡結果，故甲的行為應不該當既遂；主觀上，甲明知若不將以及時送醫，則已將會死亡，然甲並未積極救治，主觀上應具備刑法第13條的未必故意，即預見犯罪結果發生可能，但不違背其本意者。 

（二）甲無阻卻違法事由，有罪則，應成立本罪。 

（三）然而，依提示，甲後來救助乙，並電召救護車將乙送往醫院，經急救後乙救回一命的行為是否有刑法第27條中止犯之適用？本條有關中止犯之規定，係指犯罪行為人著手犯罪後，因己意中止或以積極作為防止犯罪結果發生者為要件，而得減輕或免除其刑。依題示，甲是因為鄰居A見聞乙倒地不起，深恐被發現，因此才佯裝剛發現此事（乙因心臟病倒下），若今日A並無發現，則甲恐意無後續作為，因此甲的行為並非屬於己意中止，惟甲仍積極電召救護車將乙送醫救治，阻止乙的死亡發生，仍該當本條中止犯，而得減輕或免除其刑。