申論題

(一)甲侵入乙的住處的行為，成立刑法第306條第1項無故侵入住宅罪

1.甲客觀上未經乙的同意進入乙的住宅，主觀有故意。

2.甲無正當理由，具違法性，且無阻卻罪責，成立本罪。

(二)甲趁乙酒醉不醒之際對其性交的行為，成立刑法第225條第1項趁機性交罪

1.趁機性交罪與強制性交罪的區別，在於被害人不知或不能抗拒的原因是否因行為人故意為之?若是，則行為人成立第221條強制性交罪；若非，則成立第225條趁機性交罪。

2.題目中，乙的不省人事並非出自甲的行為，屬趁機性交行為。客觀上甲趁乙不知或不能反抗之際對其性交，主觀上具故意，構成要件該當。

3.無阻卻違法或罪責，成立本罪。

(三)甲對乙性交使乙染性病的行為，成立刑法第277條第1項傷害罪

1.客觀上，乙得性病乃因甲對其性交，具因果關係，然性病是否屬於「傷害結果」?依生理機能障礙說，所謂「傷害」，係指使人生理機能發生障礙或使健康狀態有不良變更。乙染性病即屬此一傷害結果。主觀上，甲明知自己染性病，仍對乙性交，有第13條第1項直接故意。

2.無阻卻違法或罪責，成立本罪。

(四)競合

甲以一行為觸犯趁機性交罪與傷害罪，依刑法第55條想像競合，成立趁機性交罪，後再與無故侵入住宅罪依第50條數罪併罰。

P.S. 刑法第285條傳染花柳病罪已廢止!

第 222 條

犯前條之罪而有下列情形之一者，處七年以上有期徒刑：

一、二人以上共同犯之者。

二、對未滿十四歲之男女犯之者。

三、對精神、身體障礙或其他心智缺陷之人犯之者。

四、以藥劑犯之者。

五、對被害人施以凌虐者。

六、利用駕駛供公眾或不特定人運輸之交通工具之機會犯之者。

七、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內犯之者。

八、攜帶兇器犯之者。

前項之未遂犯罰之。

第 225 條

對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。

對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。 第一項之未遂犯罰之。

入侵住宅乘機性交之加重強制性交罪，一行為觸犯數罪應從一重罰