申論題

一、定義-行程法§165 行政機關在其職權或所掌事務範圍內，為實現一定之行政目的，以輔導、協助、勸告、建議或其他不具法律上強制力之方法，促請特定人為一定作為或不行為之行為。 二、行政指導與依法行政 1、法律保留原則(原則X) (1)、係要求有關人民權利義務的事項應以法律定之，行政機關若無法律依據，不得逕就命令加以處置。 (2)、行政指導通常並非法律行為，對人民權利義務不發生直接影響，且不具強制性，如此，則似不必要求必須有法律依據。而法律若對行政指導事項設有規定者，性質亦僅屬促使行政機關之「注意規定」而已。 2、法律優先原則(O) 行政機關任何的行政行為，均不得違反法律。在此原則支配下，行政指導措施應受三方面限制： (1)、逾越權限行為的禁止：行政指導不得逾越機關之任務、職掌、權限範圍。 (2)、違反法律行為的禁止：凡法律對行政指導之基準、手續、形式等以明文規定時，自應從其規定。 (3)、法理的拘束：行政指導雖為任意的事實行為，然既為公權力知一種，自應受法理的拘束，如平等原則、比例原則等等，行政指導皆應遵循。 三、事實行為之救濟(不能提訴願) 1、請求機關為事實行為時，是一般給付訴訟的典型類型。惟人民的請求權基礎，仍須探求個別法規的規定。 2、對違法事實行為的排除，人民請求行政法院判命行政機關另作一合法事實行為以回復原狀，法理上可援引德國學說與實務所發展出的結果除去請求權，此一請求權的訴訟途徑是以一般給付訴訟為核心。例如主管機關於拓寬馬路時(事實行為)，將某一未經徵收之土地納為馬路之一部。該土地所有人得提起一般給付訴訟，請求行政機關為回復原狀之措施，如剷除柏油。 3、對機關未作成的事實行為請求機關不為事實行為，應為一般給付訴訟 之預防性不作為訴訟。 4、機關違法事實行為可能同時構成國家賠償責任，國家賠償請求權以故意或過失為要件，請求權內容以金錢賠償為原則(所受損害+所失利益)，回復原狀為例外。

(ㄧ)行政指導之意義

依行政程序法165條規定，行政指導係指行政機關在職權範圍內，為實現一定行政目的，以輔導、勸告、協助、建議或其他不具法律上之強制方法，促請特定人一定作為或不作為之行為。

(二)行政指導與依法行政原則

1行政指導與法律保留原則

由於行政指導不具法律上的強制力，故通說認為行政指導不受法律保留原則拘束，僅須組織法上授權已足。

2行政指導與法律優位原則

依行政程序法166條第1項規定 :行政機關為行政指導實，應注意有關法規規定之目的，不得濫用。同法第4條亦規定，行政行為應受法律及一般法律原則拘束。可知行政指導仍受法律優位原則拘束，不得違反行政法上一般原理原則。

(三)行政指導相對人之救濟途徑

1訴願與行政訴訟： 行政機關所為行政指導導致人民權益受到損害，屬公法上事件，人民得提起行政訴訟救濟，可依法提起行政訴訟法上之給付訴訟、同法第5條課予義務訴訟與同法第8條一般給付訴訟，請求機關不作成或作成特定之行政指導，且不經訴願先行程序。

２國家賠償：

國賠法第２條，通說認為「私經濟行為以外知國家公法行為」均屬之。

３損失補償：

損失補償係指行政機關合法行使公權利，至人民權利受損害。特徵於因公益而形成個人利益之特別犧牲，亦指公權利對個人財產權之干預，有顯失公平且無期待可能者，即屬逾越社會責任所忍受之範圍，構成特別犧牲，國家應予合理補償。

觀念表示=>行政指導 行政機關為行政指導時不具行政處份之效力亦不具法律效力，亦須受依法行政原則之管制，相對人如表示不接受，及應立即停止，。

答題(不計分，如果有答案被按讚，1個讚可以獲得25枚Y幣，也可以請朋友幫你批改!) 二、何謂行政指導？行政機關為行政指導時，是否須受依法行政原則之支配？又行政指導如有不當 或違法，致相對人之權益遭受損害時，相對人是否有法律救濟途徑？試分別說明之。（25 分）

宣導、輔助、解說 是 有