申論題

參考強登參考書及網路對於銀行同時設定抵押權及地上權之見解，簡化試答之

(一)抵押權是否成立及效力範圍，說明如下

       1.乙企業向甲銀行申請借貸5000萬，並提供A地設定抵押權，甲同意，故抵押權成立

       2.然抵押權僅就賣得之價金有優先受償權，且民法所稱不動產物權非經登記不生效力，

          並應以書面為之

       3.此時乙為債務人、義務人，甲為債權人、抵押權人

(二)甲銀行欲登記地上權之目的探討

       1.地上權乃用益物權，為在他人土地上下有建物、工作物而使用土地之權

       2.銀行設定地上權但未定地租，外觀上不見欲使用土地之樣貌，

         乃強化其債權權益，使乙不得為土地上營造建物或租地建物

       3.同時甲也避免日後要實行抵押權時，避免有他項權利或地上物併付拍賣等問題

(三)地上權之效力

       1.本題地上權之設定為強化抵押權與地上權其用益物權內涵不符，

       2.甲為虛偽意思表示，目的與意思表示不符

       3.此舉也不符合土地法之地用原則，抵押權意義在於保障債券優先受償之權，而非剝奪

          該土地使用之權利，故綜觀甲之意思表示與行為，設定地上權應為無效