申論題

一 、(一)行政程序法第159條規定，所謂的行政規則是指上級機關授權下級機關或長官授權於屬管，以其權限規範內部秩序，非直接對外發生法律規範效力的一般、抽象性規定。其分類有組織性行政規則以及作用性行政規則(包含行政釋示、裁量基準以及認定事實的準則)。
         (二)職權命令在行政程序法並未以法令制定之，不過以行政程序法第三條以及地方制度法第27條和大法官解釋443也說明肯定職權命令，及行政機關為了執行法律上的規定，在無法律的授權下所定的補充性以及技術性的行政命令，對一般人民做抽象性規定，並直接生效的命令，不過僅止於技術性和補充性的規定事項。其性質有執行命令說、行政規則說、特別命令說、代替法律之行政命令說、獨立命令說。

二、 此及涉及行政規則的外部效力，如果其行政規則屬組織性的行政規則的話，其自然不具效力，在個案中可拒絕適用。不過若其行政規則為作用性行政規則的話就有必要做進一步得探討:
(一) 學說:
1.對內效力說:也就是行政規則指規範行政內部的事項，跟人民的權利義務無關，還有對法院無拘束力。
2.對外效力說:行政機關有原始制法權，所以行政規則具對外效力。
3.間接效力說:指行政機關在一些情況下依然具有對外效力。
(二)對外效力的理論跟依據:
1.行政自我拘束原則跟信賴保護的適用
2.平等原則
3.依法行政原則
(三) 司法見解:
釋287說明行政釋示朔及既往原則以及釋538、525的過渡期間適用。

行政規則與職權命令間雖皆屬行政機關之內部、間接對外發生法律效力之命令層級，但仍有期間不同之處，茲將分述如下： (一)行政規則：依據行政程序法之規定，行政規則為機關內部上級對下級、長官對屬官所為之組織性、作用性之間接對外發生法律效力之命令，而期間之組織性及作用性分別為： 1.組織性：此乃機關對其內部之組織性規範、事務分配、業務分配、人員分配之規範，此為單純關內部之職員職位等之分配係與外部之影響較不大。 2.作用性：此乃機關便期間之職員從事其相關之職位時有所依據、方向而形成之規範，及此作用性對外部會影響，包含 (1)解釋性規則：上級對下級、長官對屬官對於關乎其業務範圍之法令規定所為之統一性的解釋、規則。 (2)裁量性基準：對於拘束人民之行為所訂之依據，如交通裁決上人民犯行政罰時之罰鍰、其他種類處分之依據。 (二)職權命令：為不具法規授權之命令 1.行政機關自行依照其職權訂定之命令。 2.此一命令僅對機關內部生效，並不直接對外生效。 3.行政機關所能為之職權命令的範圍僅限於關乎期間之技術性、專業性等之項目。 公務員於執行職務中常參考所謂的「行政規則」而處理事情，此際若認為該行政規則有問題、或適用在個案中並不適切，此際應如何處理？可否拒絕適用該行政規則？ (一)公務員於執行職務中若認為該行政規則有問題、或適用在個案中並不適切：應向其上級以書面或口頭之方式表明其意，而若該上級明知其違法卻令下級公務員依其職權作為時，下級之公務員得請上級交付書面，於書面中載明其意指，如上級之長官拒絕時，則該行政規則視為失效。 (二)得拒絕有問題、不是切之行政規則：此乃維護依法行政、法律保留原則、法律優為原則、平等原則、誠實信用原則、進主不燙連結原則、比例原則等法律原則及行政中立之規範。

行政規則：行政機關基於本身之職權，對下級機關或所屬人員所訂定之一般性、抽象性之法規範，經下達後即生效力。 職權命令：指行政機關在職權範圍內，為執行法律，未經法律授權，而逕依職權制定頒布之命令。 ？ 不可拒絕