申論題

簡答如下:

一、甲女構成刑294遺棄罪，敘述如下:

1.遺棄罪

2.純正不作為犯

二、套入本題

1.甲TB+R+S

2.結論，甲構成刑法294遺棄罪

(一)甲將乙置於醫院離去，可能成立刑法第294條第1項有義務遺棄罪:

         1.客觀上，男嬰乙無法維持自己生存必須能力之無自救力之人，生母甲依民法第1115條負有扶養義務，棄嬰行為，依風險說，

           不排除乙死亡風險之不作為。

         2.惟甲是否成立犯罪，涉本罪之罪質之爭:

           (1)抽象危險犯說:本罪構成要件並無致生命危險之描述，故甲棄置乙之行為，已符合立法者假設的典型風險，甲成立本罪。

           (2)實務見解:本罪成立，應以於義務人不履行義務之際已有其他義務人為扶助、養育或保護者為限，且該等義務人限於依法令或契約有義務者。據此，醫院照顧乙非出於契約或法令，而係無因管理，故甲成立本罪。

           (3)具體危險犯則主張，以6個月以上5年以下的自由刑來處罰接近實害的具體危險犯較為妥適

           (4)本文以為，若採抽象危險犯說，違反其他法令的保護義務即可成立本罪，應為過度使用刑法，故具體危險犯說可採。本題甲棄置乙於醫院離去行為，因已有醫院照顧乙，乙生命於短期間內應不至於處於更高危險的狀態，甲不成立本罪。 

(二)綜上，甲不成立本罪。   

所以這題是成立294還是不成立..？

本罪是抽象危險犯，還是有成立294條後段之不作為遺棄罪！