申論題

一、甲是否成立刑法第306條第1項侵入住居罪

1.本罪以無故侵入他人住宅、建築物或復連圍繞之土地或船艦為構成要件，而其中無故為構成要件要素還是違法性要素

若為構成要件錯誤則阻卻故意，若違法性的認識錯誤則為禁止錯誤，管見所採為無故為違法性認識錯誤。

2.禁止錯誤係指行為人主觀上對於法規上欠缺認識，其故意是否仍成立

 (1)故意理論

    在古典犯罪理論時代，故意的成立須包含知、欲以及不法意識，欠缺三者中的其中一者，故意均不成立。

 (2)罪責理論

  在現今刑法理論體系，欠缺不法意識僅影響罪責，行為人的構成要件故意仍成立，而刑法第16條規定:除有正當理由而無法

  避免者外，不得因不知法律而免除刑事責任，但按其情節，得減輕。其中可否避免則是端看行為人是否有盡到查閱或詢問專家的義務。

 (3)管見所採為責理論。