申論題

(一)時效取得權利之基本規定：
按民法(下同)第 769 條的規定，「以所有之意思，二十年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人」、第 772 條規定，「前五條之規定，於所有權以外財產權之取得，準用之。於已登記之不動產，亦同」，依上開規定可知，須具有占有的主觀意思、占有的客觀狀態、占有他人的不動產、經過法定期間，即可請求登記為地上權人。另按最高法院 60 年台上字第 4195 號判例：「苟以行使地上權之意思，二十年間和平繼續公然在他人地上有建築物或其他工作物或竹木者，無論該他人土地已否登記，均得請求登記為地上權人」，亦即無論他人土地已否登記，均得請求登記為地上權人。

(二)實務見解：
上述規定之權利，僅係時效取得「地上權登記之請求權」，而非係時效取得「地上權」，此有最高法院88 年度台上字第 1729 號民事判決：「因時效取得地上權登記請求權者，不過有此請求權而已，在未依法登記為地上權人以前，仍不得據以對抗土地所有人，而謂其係有權占有。又占有人之占有，縱已具備時效取得地上權之要件，倘係在土地所有權人或管理權人依民法第 767 條規定提起訴訟後，始向管轄地政機關聲請登記者，受訴法院毋庸就占有人是否具備時效取得地上權登記之要件，為實體上裁判」參照。

(三)結論：
基此，本題甲得否主張時效取得地上權，應採否定見解，蓋雖甲已符合上開時效取得之要件，惟僅取得「地上權登記之請求權」，某丁已透過法院強制執行拍定取得所有權，即屬合法之所有權人，依法院實務見解，甲在未依法登記為地上權人以前，仍不得據以對抗土地所有人某丁，特此敘明。

相關法條民§769、772