申論題

本題案例，甲、乙兩人之罪責該如何處斷，茲分別說明如後: (一)甲以傷害之意思，持刀攻擊A但未刺中之行為: 1.障礙未遂，係指行為人已著手於犯罪行為之實行，惟因意外之障礙，至結果不能發生，就其意外之原因討論，既不符合不能之意涵，亦無終止之要件者，為障礙未遂，依刑法第25條之規定，已著手於犯罪行為之實行而不遂者，為未遂犯。未遂犯之處罰已有特別規定者為限。 2.依刑法第277條之規定，傷害人之身體或健康者，為傷害罪。 3.綜上所述，甲雖已傷害之意思，企圖攻擊乙，但未刺中。因屬傷害未遂，但傷害罪未規定處罰未遂，依刑法第25條之規定，甲應無罪。 (二)乙以殺人之意思，持扁鑽攻擊A，雖刺中A之腹部，惟經路人之救援，A未死亡: 1.乙為殺A，但因路人之救護而A未死，依前揭障礙未遂之概念，乙因為殺人之障礙未遂。 2.乙因處重傷害或殺人未遂，主要應判斷其主觀意圖，係屬傷害之意思或殺人之意思，本題案例，乙係以殺人之意思，攻擊A，因以殺人未遂罪論處。 3.另乙用來攻擊A之扁鑽，因依刑法第38條沒收之。 (三)綜上所述，甲因傷害罪不處罰未遂犯，依刑法第25條之規定，不處罰之。而乙係以殺人之犯意為之，所以不論重傷害既遂，而論以殺人未遂罪，另其用以殺人之扁鑽因依刑法第28條沒收之。