申論題

(一)行政處分附款之附加及其種類：

1. 得添加附款之行政處分：

   1. 行政機關有裁量權時，做成之行政處分即裁量處分，得依行政目的之需要為附款

   2. 至於無裁量權，即作成羈束處分時，行政機關之權限已受到法律規定的嚴格拘束，故應以法律明文依據，方得添加附款

   3. 行政程序法93條1項對此有明文規定

2. 附款之種類： 依行程法93條2項有以下類型： 期限/條件/負擔/保留行政處分之廢止權/保留負擔事後的附加或變更

    

(二)系爭註記之性質為附加負擔之行政處分，甲若不服該註記，得單獨對之提起撤銷訴訟：

1. 附負擔之行政處分：

   1. 負擔係指添加於授益處分之特定作為、不作為義務 本質而言，非不可單獨以行政處分之型態表現，僅係附隨於授益處分而成為附款之一

   2. 主管機關核發營業許可，此為授益處分，故附加應設置防止噪音設備之作為義務，即為添加負擔之附款

2. 甲不服該註記，得單獨對之提起撤銷訴訟：

   1. 附款之救濟，有以下學說爭議：

      1. 依附款有無獨立性區分：

         1. 具獨立性（負擔、保留負擔）→得單獨對之提撤銷訴訟

         2. 不具獨立性（期限、條件、保留廢止權）→不得請求撤銷，而應提起課予義務訴訟，請求作成無附款之行政處分

      2. 依法律羈束程度：

         1. 羈束處分→撤銷訴訟

         2. 裁量處分→課予義務訴訟，請求作成無附款之行政處分

      3. 依法律效果區分：

         1. 不具獨立性（期限、條件、保留廢止權） →與行政處分不可分，應一併提起撤銷訴訟

         2. 具獨立性（負擔、保留負擔）

            1. 添加義務之附款→單獨提起撤銷訴訟

            2. 授予權益之附款→提起拒絕申請之訴，請求判命機關為特定內容

      4. 司法實務上多依附款有無獨立性來判斷

   2. 本題採第一說，甲應提起撤銷訴訟