申論題

以下參考陳治宇老師的書寫的擬答，懇請高手指教。

(一)甲應向普通法院提起訴訟，起訴前應行「協議先行主義」。說明如下：

1. 我國之國家賠償採雙軌制：

   (1)可循民事訴訟途徑，或行政訴訟途徑。實務上多利用民事訴訟請求，蓋此途徑便捷而直接。

   (2)依行政訴訟請求者，以往須先經訴願，於行政訴訟中附帶為之，諸多不便，故鮮有利用者。雖已有一般給付訴訟，但各級行政法院仍堅持不得逕行提一般給付訴訟，只允許依行政訴訟法提撤銷訴訟或確認訴訟時，依同法第7條向賠償義務機關合併請求損害賠償。(國家賠償法第11條第1項但書參照，下稱國賠法)

2. 協議先行主義：

   應先以書面向賠償義務機關請求(國賠法第10條第1項參照)，賠償義務機關對前項請求，應即與請求權人協議。協議結果有下列可能(國賠法第11條第1項參照)：

   (1)協議成立應作成協議書，協議書得為執行名義。(國賠法第10條第2項參照)

   (2)拒絕賠償。

   (3)自請求之日起逾30日不開始協議。

   (4)自協議開始之日起逾60日協議不成立。後三種情形，請求權人均得提民事訴訟。

（一）欲請求國家賠償，應向行政法院或普通法院提起訴訟？ 現行之國家賠償法採「雙軌制」

1.民事訴訟：國賠法12：「損害賠償之訴，除依本法規定外，適用民事訴訟法之規定」向普通地方法院提起。

2.行政訴訟：國賠法11：「賠償義務機關拒絕賠償，或自提出請求之日起逾三十日不開始協議，或自開始之日起逾六十日協議不成立時，請求權人得提起損害賠償之訴。但已依行政訴訟法規定，附帶請求損害賠償者，就同一原因事實，不得更新起訴。」

（二）國賠程序 採書面及協議先行程序。 1.協議先行程序： (1)國賠法第10條第1項：「依本法請求損害時，應先以書面向賠償義務機關請求之」 (2)國賠法第10條第2項：「賠償義務機關對於前項請求，應即與請求權人協議。」